據(jù)《勞動(dòng)報(bào)》報(bào)道，外地來滬打工的小王在2011年4月進(jìn)入一家貿(mào)易公司從事酒水業(yè)務(wù)員的工作，但雙方并未簽訂勞動(dòng)合同。其工作內(nèi)容主要是每天早上九點(diǎn)之前到一些地區(qū)鄉(xiāng)鎮(zhèn)加盟超市店的購(gòu)銷業(yè)務(wù)，并向加盟店傳達(dá)公司的促銷政策。剛開始做這項(xiàng)工作時(shí)，小王每天為完成任務(wù)東奔西跑，也沒有在意簽訂合同的事。忙碌了將近一年之后，小王發(fā)現(xiàn)最近幾個(gè)月的社會(huì)保險(xiǎn)公司沒有為他繳納。2012年5月，小王找公司的負(fù)責(zé)人理論未果，又覺得公司的業(yè)務(wù)指標(biāo)太重，于是辭職不再?gòu)氖逻@家貿(mào)易公司的工作。2012年6月，小王來到所在地的勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。小王認(rèn)為，公司為自己繳納過社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，雙方存在勞動(dòng)關(guān)系，據(jù)此要求公司支付自己工作期間未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資差額，并要求補(bǔ)繳未繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。所在地的勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)對(duì)小王的要求沒有予以支持，小王于是起訴至所在地的基層法院。經(jīng)法院審理查明，小王與貿(mào)易公司的工作關(guān)系并不符合勞動(dòng)關(guān)系的構(gòu)成特征，同樣駁回了他的訴訟請(qǐng)求。
也許讀者會(huì)產(chǎn)生疑問，都已經(jīng)繳納社保了，怎么還不是勞動(dòng)關(guān)系呢？筆者借本文來介紹一下繳納社會(huì)保險(xiǎn)與建立勞動(dòng)關(guān)系之間的相關(guān)法律問題。
一、繳納社保并不必定建立了勞動(dòng)關(guān)系。
雖用人單位存在為勞動(dòng)者繳納過社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的事實(shí)，但繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)不是證明雙方存在勞動(dòng)關(guān)系的唯一判定標(biāo)準(zhǔn)，而是主要看勞動(dòng)者是否接受了用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的勞動(dòng)，并且由用人單位支付了相應(yīng)的勞動(dòng)報(bào)酬。在《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》（勞社部發(fā)〔2005〕12號(hào)）中，做出了這樣的規(guī)定：“一、用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立。（一）用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；（三）勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。”
因此，若勞動(dòng)者與用人單位的工作關(guān)系不存在上述特征，那么即使繳納了社保，也不能認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系。對(duì)此上海市高級(jí)人民法院還有著明確的指導(dǎo)意見：判斷雙方是否存在勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)從分析勞動(dòng)關(guān)系的本質(zhì)特征入手，即需要審查雙方是否有建立勞動(dòng)關(guān)系的合意、一方是否接受另一方的指揮和管理、一方是否從事另一方安排的勞動(dòng)、一方提供的勞動(dòng)是否系另一方業(yè)務(wù)的組成部分等。而代為辦理用工登記手續(xù)、繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)僅是認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系的一個(gè)參考因素，而非決定因素，故經(jīng)審查雙方僅存在辦理用工登記手續(xù)或繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的關(guān)系，但不具備勞動(dòng)關(guān)系本質(zhì)特征的，不宜輕易認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系。
二、建立勞動(dòng)關(guān)系的，不繳社保也可能是合理的。
根據(jù)《社會(huì)保險(xiǎn)法》和相關(guān)法律法規(guī)的要求，用人單位應(yīng)當(dāng)為本單位職工繳納社會(huì)保險(xiǎn)，這是一個(gè)法定的強(qiáng)制義務(wù)。所以從這一點(diǎn)上來說，凡是建立勞動(dòng)關(guān)系的，原則上必須繳納社會(huì)保險(xiǎn)。那么有特例嗎？在實(shí)踐操作中，建立了勞動(dòng)關(guān)系而不繳納社保的合法情形也是存在的：
1、建立非全日制勞動(dòng)關(guān)系情形依據(jù)《關(guān)于非全日制用工若干問題的意見》（勞社部發(fā)［2003］12號(hào)）第八條之規(guī)定：“非全日制用工……確定和調(diào)整小時(shí)最低工資標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)綜合參考：……；單位應(yīng)繳納的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)和基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)。……”此外，《中華人民共和國(guó)社會(huì)保險(xiǎn)法》第十條、第二十三條中規(guī)定：“未在用人單位參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)的非全日制從業(yè)人員可以參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，由個(gè)人繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，可以參加職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)，由個(gè)人按照國(guó)家規(guī)定繳納基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)。”由此可見，在非全日用工中，用人單位為勞動(dòng)者支付的小時(shí)工資里已包括正常工資以及基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用部分。用人單位無需再向社會(huì)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)為勞動(dòng)者另行交納養(yǎng)老保險(xiǎn)以及醫(yī)療保險(xiǎn)。但同時(shí)，該文件的第12條規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定為建立勞動(dòng)關(guān)系的非全日制勞動(dòng)者繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。”這意味著，用人單位僅負(fù)有為非全日制用工繳納工傷保險(xiǎn)的義務(wù)，此時(shí)不繳納其他險(xiǎn)種的社保是合理合法的。
2、下崗或協(xié)保等人員再就業(yè)建立勞動(dòng)關(guān)系的情況。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋（三）》(法釋〔2010〕12號(hào))第八條規(guī)定：“企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營(yíng)性停產(chǎn)放長(zhǎng)假人員，因與新的用人單位發(fā)生用工爭(zhēng)議，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞動(dòng)關(guān)系處理。”據(jù)此，此類人員與再就業(yè)新單位構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系，新單位應(yīng)當(dāng)為其繳納社保。
但是，一般在同一統(tǒng)籌地區(qū)，同一人員無法建立兩個(gè)以上賬戶，同一時(shí)間段內(nèi)也無法由兩個(gè)以上單位重復(fù)繳納社會(huì)保險(xiǎn)，所以此時(shí)此類人員已經(jīng)由老單位在繳納社會(huì)保險(xiǎn)，在實(shí)踐操作中新單位就無法為其再重復(fù)繳納了。此時(shí)新單位不繳納社保，也是合理合法的。
東方網(wǎng) 
2015-03-19 09:25:07