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摘要：有限責(zé)任公司雖然具有一定的資合性，但是更具有人合性。為了尊重股東的個人意志，保護(hù)股東的合法利益，特別是中小股東的合法利益，有必要建立有限責(zé)任公司股東退出機(jī)制。而我國現(xiàn)行公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，股東不得抽回投資，非經(jīng)法定程序不得解散，沒有規(guī)定公司股東在特定的情況下具有請求退出公司的權(quán)利和單方面解散公司的權(quán)利，不利于保護(hù)股東的合法權(quán)益。本文重點論述了有限責(zé)任公司股東退出機(jī)制問題，并試圖在現(xiàn)行法律體制下通過意思自治模式解決股東退出機(jī)制問題。

一、建立有限責(zé)任公司股東退出機(jī)制之必要性研究

（一）有限責(zé)任公司的人合性與退出機(jī)制

1、有限責(zé)任公司人合性和資合性我國傳統(tǒng)公司法理論認(rèn)為，有限責(zé)任公司既具有一定的資合性，又具有一定的人合性，它是一種介于股份公司和合伙企業(yè)之間的一種企業(yè)形態(tài)。資合性是指公司的設(shè)立和對外信譽是以資產(chǎn)為基礎(chǔ)的，它要求公司必須具有獨立的財產(chǎn)、獨立的組織機(jī)構(gòu)和獨立的意思表示機(jī)關(guān)，并遵循資本多數(shù)決原則。公司本身具有獨立人格和獨立利益要求，股東不能任意干涉公司經(jīng)營活動。人合性則是指公司的設(shè)立和對外信譽是以股東信譽為基礎(chǔ)，公司的經(jīng)營管理及其存續(xù)也都是以股東之間的相互信任為基礎(chǔ)的。它要求公司的經(jīng)營管理應(yīng)當(dāng)尊重各個股東的意志，而不是完全按照資本多數(shù)決原則安排公司事務(wù)。從我國的立法實踐來看，公司法更強調(diào)有限公司的資合性，而對公司的人合性卻缺乏足夠的認(rèn)識。

筆者認(rèn)為，有限責(zé)任公司雖然也具有一定的資合性，但是其人合性遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過其資合性。從實踐來看，我國大多數(shù)有限責(zé)任公司規(guī)模比較小，股東人數(shù)也比較少，與合伙企業(yè)的經(jīng)營規(guī)模相當(dāng)。無論是從公司的設(shè)計與成立來看，還是從公司的實際經(jīng)營模式來看，有限責(zé)任公司股東之間關(guān)系與合伙企業(yè)合伙人之間關(guān)系并不存在實質(zhì)性的區(qū)別。雖然法律規(guī)定，有限責(zé)任公司的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)應(yīng)當(dāng)相互分離，但是如果股東不參加公司的經(jīng)營管理，則其股東權(quán)益根本得不到保障。因為不參加經(jīng)營的股東權(quán)益只能是通過分配紅利來實現(xiàn)，而控股股東則完全可以不通過分配紅利的方式使其資本利益得到實現(xiàn)和補償�？毓晒蓶|可以通過其他方式從公司獲得利益，如通過對工資、成本和費用等獲得補償，而不需要分配紅利。這樣參與公司經(jīng)營的股東便會控制公司的成本、收益、交易、人事和財務(wù)，將公司的利潤轉(zhuǎn)移或?qū)⒐�司的賬面利潤做成虧損，減少公司的分紅，損害未參與經(jīng)營的股東利益。在這種情況下，大多數(shù)有限責(zé)任公司的股東都會直接參加公司的經(jīng)營管理。實踐證明，人合性是有限責(zé)任公司成立和存續(xù)的基礎(chǔ)，而資合性在有限責(zé)任公司中體現(xiàn)的并不明顯。傳統(tǒng)理論與現(xiàn)實生活之間存在一定的差距，應(yīng)當(dāng)予以糾正。

傳統(tǒng)理論還存在一個弱點，就是錯誤的認(rèn)為，有限責(zé)任公司的所有法律關(guān)系都具有一定的資合性，進(jìn)而要求所有法律關(guān)系都應(yīng)當(dāng)或多或少的遵守資合性要求。筆者認(rèn)為，這種觀點過于籠統(tǒng)，沒有對有限責(zé)任公司所涉及的法律關(guān)系進(jìn)行細(xì)分，并對不同的法律關(guān)系做出不同要求。有限責(zé)任公司的法律關(guān)系可以分為內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系。內(nèi)部關(guān)系主要涉及公司的治理結(jié)構(gòu)和內(nèi)部利益均衡問題，包括對股東及股東大會、董事及董事會、監(jiān)事及監(jiān)事會的權(quán)利與義務(wù)如何進(jìn)行分配等問題。這種內(nèi)部關(guān)系雖然對公司外部關(guān)系也會產(chǎn)生一定的影響，但是內(nèi)部關(guān)系的設(shè)置和安排并不必然影響對第三人合法權(quán)益的保護(hù)。協(xié)調(diào)內(nèi)部關(guān)系的首要目的是實現(xiàn)內(nèi)部成員之間的公平和正義，特別是公司股東之間的公平和正義，而不是實現(xiàn)內(nèi)部人員和外部人員之間的公平和正義。只有當(dāng)內(nèi)部關(guān)系的協(xié)調(diào)和處理嚴(yán)重威脅了外部人員的合法權(quán)益，才需要對公司的內(nèi)部關(guān)系進(jìn)行法律干涉。因此，在協(xié)調(diào)內(nèi)部關(guān)系時應(yīng)當(dāng)以公司滿足人合性要求為首要原則，以資合性要求為例外。

2、公司人合性與股東退出機(jī)制

公司人合性要求公司的成立和存續(xù)應(yīng)當(dāng)以股東之間的信任關(guān)系為基礎(chǔ)，一旦股東之間的合作基礎(chǔ)消失了，就應(yīng)當(dāng)允許股東退出。如果不允許股東退出，不僅會導(dǎo)致公司內(nèi)部資源浪費，而且還會使得中小股東處于更為被動的局面，甚至?xí)�給大股東剝奪中小股東的基本人權(quán)——財產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造機(jī)會，最終導(dǎo)致股東之間的公平和正義無法實現(xiàn)。2003年12月02日經(jīng)濟(jì)與法欄目報道的蘇進(jìn)訴劉學(xué)光案有力地說明了這一點。案件的基本情況是：劉學(xué)光和蘇進(jìn)兩個人各出100萬元，成立四川惠松公司，雙方約定劉學(xué)光任公司董事長，蘇進(jìn)任公司銷售部經(jīng)理。后來，兩人關(guān)系惡化。劉學(xué)光便將與蘇進(jìn)關(guān)系密切的人排擠出去，最后連蘇進(jìn)的經(jīng)理職務(wù)也予以免除。蘇進(jìn)雖然擁有公司50%的股權(quán)，卻無法參與公司的經(jīng)營，也無法從公司中分配紅利。后來，劉學(xué)光變更公司住所地，蘇進(jìn)連公司在哪里都找不到。本案中劉學(xué)光便是通過合法的形式侵占了蘇進(jìn)的財產(chǎn)，導(dǎo)致蘇進(jìn)的財產(chǎn)權(quán)受到嚴(yán)重侵害。在這種情況下，如果不允許蘇進(jìn)退出，則無法保護(hù)蘇進(jìn)的合法權(quán)益。因此，有限責(zé)任公司的人合性要求建立股東退出機(jī)制。

（二）有限責(zé)任公司的封閉性與股東退出機(jī)制

有限責(zé)任公司和股份公司不一樣，股份公司具有開放性，公司股票可以在市場上進(jìn)行自由流通。股份公司股東可以隨時通過股票交易市場將股份轉(zhuǎn)讓給他人，比較容易退出。而有限責(zé)任公司則不同，有一定的封閉性。一般而言，有限責(zé)任公司股東向外轉(zhuǎn)移股份必須經(jīng)過特定的內(nèi)部程序，內(nèi)部股東享有優(yōu)先購買權(quán)。有的有限責(zé)任公司章程中規(guī)定，股東轉(zhuǎn)讓股份必須經(jīng)過全體股東一致同意，這更增加了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的難度了。其次，有限責(zé)任公司股權(quán)交易缺乏完善的交易市場，存在信息不暢和信息不對稱等問題，這也是股權(quán)轉(zhuǎn)讓困難的一個原因。另外，有限公司具有較強的人合性。如果公司外部人員與公司其他股之間缺乏一定的信任關(guān)系，或無法參與公司經(jīng)營管理，無法對公司進(jìn)行有效控制，則外部人員一般也不接受該公司股票而成為該公司股東�？偠�言之，有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓十分困難。如果不設(shè)立股東退出機(jī)制，則股東的財產(chǎn)權(quán)利將無法得到保護(hù)。

（三）契約自由原則與股東退出機(jī)制

1、契約自由原則與公司法

從某種意義上講，公司是股東為了經(jīng)營共同事業(yè)和實現(xiàn)共同愿望的一種工具，其設(shè)立、組織結(jié)構(gòu)和運營模式都是股東通過契約所作的安排。如果不是為了維護(hù)公共利益，法律對股東經(jīng)營公司之自由不得干預(yù)。私法公法化雖然是現(xiàn)代商法的一個發(fā)展趨勢，但是這僅僅是對私法的某些習(xí)慣做法進(jìn)行固定或進(jìn)行適當(dāng)?shù)男拚�，使得私法的根本目的和基本價值得以更好的實現(xiàn)，而不徹底否定私法的基本精神和原則。

公司法屬于商法范疇，其公法化程度較之于其他民法而言更為明顯，但這也絕不意味著對原有私法的基本精神和基本價值進(jìn)行全面否定。因此，契約自由原則是現(xiàn)代民法的基本原則，在公司法中同樣適用。股東共同出資組建公司是希望通過公司形式經(jīng)營共同事業(yè)，實現(xiàn)共同的愿望。公司只不過是人們實現(xiàn)共同愿望的一種工具，所謂的公司利益也不過是人們?yōu)榱私鉀Q特殊法律問題人為創(chuàng)造的一個概念。公司背后的參與者——股東才是真正的利益主體。如果不尊重股東的個人意志，不尊重契約自由原則，將嚴(yán)重?fù)p害股東的合法權(quán)益，最終損害投資人的積極性。

2、契約自由原則與股東退出機(jī)制

契約自由原則是指契約權(quán)利和義務(wù)是有當(dāng)事人自己設(shè)定，契約是否具有法律效力也是由當(dāng)事人自由決定。契約自由原則尊重當(dāng)事人對自己財產(chǎn)和行為的支配權(quán)，尊重當(dāng)事人的真實意思。在公司事務(wù)中，股東設(shè)立公司、經(jīng)營公司過程中所產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)，也應(yīng)當(dāng)是基于當(dāng)事人的契約行為而產(chǎn)生的。一旦公司的設(shè)立和存續(xù)違反了股東設(shè)立公司當(dāng)初之目的和意旨，則股東有權(quán)要求退出合作協(xié)議，退出公司事業(yè)經(jīng)營。

需要強調(diào)的是契約自由原則包括合理預(yù)見原則和合理預(yù)期原則。當(dāng)事人做出某種意思表示總是以其對當(dāng)時基本情勢的認(rèn)識和對未來基本情勢的合理預(yù)見為基礎(chǔ)的，一旦當(dāng)事人賴以決策的基本情勢發(fā)生變化，或出現(xiàn)新的情勢導(dǎo)致原有情勢不能作為當(dāng)事人決策之基礎(chǔ)時，當(dāng)事人則有權(quán)重新作出選擇。公司股東設(shè)立公司也是基于對當(dāng)時基本情勢的認(rèn)識和未來情勢的合理預(yù)見為基礎(chǔ)的。例如，股東當(dāng)初設(shè)立公司時，無論是大股東，還是小股東，都是為了經(jīng)營某種事業(yè)。一旦公司改變經(jīng)營范圍，從事其他事業(yè)，則超出了股東設(shè)立公司時的合理預(yù)見，此時便應(yīng)當(dāng)允許不愿意經(jīng)營其他事業(yè)的股東離開公司。中山大學(xué)張安民副教授認(rèn)為，股東退出機(jī)制是公司小股東合理期待落空之補救的需要。公司股東投資設(shè)立某一公司，或者購買某一公司的股份，是因為他們了解所投資的公司，知道該種公司具有某種確定的身份，具備某些特殊的性質(zhì)，而這些獨特的身份和特殊的性質(zhì)正是公司吸引小股東的原因，是公司小股東投資該種公司的原因或是公司小股東購買公司所發(fā)行的股份的原因。當(dāng)公司小股東基于此種確定的身份和特殊原因成為公司的成員之后，他們?nèi)匀黄诖�自己所投資的公司繼續(xù)保持自己所喜歡的身份，仍然期待自己所投資的公司繼續(xù)保留自己所喜歡的特性。如果公司大股東決議進(jìn)行公司組織結(jié)構(gòu)的變更，同意該公司同其他公司合并、分立，則公司小股東所喜歡的公司身份即發(fā)生變化，公司小股東所喜歡的公司特性即消失，公司小股東的合理期待即落空。在此種情況下，公司法應(yīng)當(dāng)允許公司小股東退出他們已經(jīng)對其失去興趣和喪失吸引力的公司。由公司以公平合理的價格購買這些小股東的股份，是確保該種小股東退出公司的最好方式[②].股東設(shè)立公司時往往對公司具有一定的合理預(yù)期，這種合理預(yù)期不僅包括明示約定的預(yù)期，而且還包括默示的預(yù)期。某些事情沒有寫股東契約之中（股東契約包括設(shè)立協(xié)議和公司章程），但是從股東的行為可以看出股東設(shè)立公司的目的包含此某種合理預(yù)期，也應(yīng)當(dāng)視為設(shè)立契約的一部分。如果股東的這種默示的合理預(yù)期的不到實現(xiàn)，也應(yīng)當(dāng)允許公司股東退出。

（四）資本多數(shù)決原則和股東退出機(jī)制

1、資本多數(shù)決原則。

我國將資本多數(shù)決作為公司法一個基本原則，并且明確規(guī)定，公司股東的表決權(quán)依照股權(quán)的多少進(jìn)行分配。資本多數(shù)決原則認(rèn)為，資本多的股東與公司利益更為密切，對公司享有的權(quán)利也應(yīng)當(dāng)更大。大股東與公司之間更具有利益一致性。因此，股東的表決權(quán)不應(yīng)當(dāng)按照股東的人數(shù)進(jìn)行表決，而應(yīng)當(dāng)按照股份的多少進(jìn)行表決。資本多數(shù)決原則是公司具有資合性的重要表現(xiàn)和要求。

2、資本多數(shù)決原則與股東退出機(jī)制

資本多數(shù)決原則雖然具有一定的合理性，但其弊端也是顯而易見的。該原則可能會導(dǎo)致公司大股東濫用表決權(quán)，損害中小股東的合法權(quán)益。嚴(yán)格遵守資本多數(shù)決原則，將會嚴(yán)重?fù)p害中小股東的個人意志和財產(chǎn)權(quán)利。為了避免中小股東受到大股東的壓迫，應(yīng)當(dāng)允許公司股東退出。在美國，如果股東有證據(jù)證明其受到了不合理的壓迫，則可以向法院提起公司解散之訴。

（五）股權(quán)和債權(quán)的趨同性與股東退出機(jī)制

股權(quán)和債權(quán)是兩種不同性質(zhì)的權(quán)利，兩者之間的區(qū)別是十分明顯的。股權(quán)是股東對企業(yè)享有的所有權(quán)，能否獲得回報主要取決于公司是否盈利，投資風(fēng)險比較高。而債權(quán)則不同，其收益是確定，不論公司是否盈利，公司都得償還。債權(quán)優(yōu)先于股權(quán)得到償還，投資風(fēng)險比較小。

但是股權(quán)和債權(quán)之間的區(qū)別并不是十分絕對的。因為投資人可以相互約定，以不同的方式向公司投資。這種投資既可以包括股權(quán)投資，也可以包括債權(quán)投資。當(dāng)事人對股權(quán)和債權(quán)的具體內(nèi)容可以進(jìn)行具體約定，債權(quán)投資者可以享有部分股權(quán)。如當(dāng)事人之間可以約定公司的某些重大經(jīng)營決策需要經(jīng)過債權(quán)人同意，債權(quán)利息可以根據(jù)企業(yè)實際盈利情況在一定幅度內(nèi)浮動，這種債權(quán)便具有部分股權(quán)權(quán)的性質(zhì)了。股權(quán)投資也可以具有部分債權(quán)性質(zhì)，比如確定股權(quán)回報比例，要求股東放棄部分股東決策權(quán)。優(yōu)先股便是界于典型債權(quán)投資和股權(quán)投資之間的一種投資方式。

對于這種類似于債權(quán)的股權(quán)投資，從本質(zhì)上講與債權(quán)沒有什么區(qū)別，應(yīng)當(dāng)允許這種債權(quán)式的股權(quán)退出。允許這種債權(quán)式的股權(quán)退出有利于鼓勵投資的發(fā)展，也有利于保護(hù)公司其他債權(quán)人的合法利益。因為如果不允許這種股權(quán)退出，則這種投資將會變?yōu)榧兇獾膫鶛?quán)投資。這不僅會減少了人們的投資途徑，而且也會使公司的債權(quán)投資增加，甚至?xí)�使本�?yīng)作為股權(quán)的投資變?yōu)閭鶛?quán)投資，降低公司的償還能力，增加公司普通債權(quán)人的債權(quán)風(fēng)險。為了鼓勵這種投資，有必要建立有序的退出機(jī)制。

二、股東退出對有關(guān)利益主體的影響

建立一種合理的股東退出機(jī)制并非易事，這需要對各種利益關(guān)系進(jìn)行仔細(xì)考量，保持各種主體之間的利益平衡。對任何主體利益的過分關(guān)注，有可能損害整個公司制度的效率。因此，我們需要分析各種主體在該制度上需要保護(hù)的利益是什么，并尋找合理的規(guī)則對各種利益沖突進(jìn)行適當(dāng)?shù)膮f(xié)調(diào)。

（一）股東退出對公司的影響

股東退出對公司的存續(xù)具有重大影響。首先，有限責(zé)任公司具有較強的人合性，某一股東的退出對公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)和經(jīng)營管理都會產(chǎn)生重大影響。其次，如果使用公司回購的方式退出，則公司需要向退出股東支付一定的資金，可能導(dǎo)致公司資金周轉(zhuǎn)困難。因此，為了維護(hù)公司的存續(xù)，股東退出機(jī)制只能作為一個例外的補救措施，而不能作為一種常態(tài)而存在。德國、美國等國家明確規(guī)定，股東退出必須有充足理由。德國認(rèn)為，只有當(dāng)公司的存續(xù)和變更嚴(yán)重違反股東之合理預(yù)期時，才允許公司股東退出公司。美國則認(rèn)為，只有中小股東證明大股東實施了嚴(yán)重的壓迫行為才能允許公司股東退出。因此，我國在構(gòu)建股東退出機(jī)制時，為了維護(hù)公司的存續(xù)，也應(yīng)當(dāng)采取類似做法，即通常情況下，普通股東沒有正當(dāng)理由，不允許其退出。

（二）股東退出對其他股東的影響

股東退出對其他股東也具有一定的影響。從法律上講，某一股東單方面退出是該股東對合作協(xié)議的一種變更或解除。股東單方面變更或解除合作經(jīng)營協(xié)議，打破了其他股東的合作預(yù)期和合作安排，往往會給其他股東帶來一定的不便和損害，這些損害包括現(xiàn)有財產(chǎn)損害和預(yù)期利益損失。

對于其他股東遭受的損失如何處理，這是股東退出機(jī)制所需要考慮的一個重要問題。筆者認(rèn)為，在處理該問題時，首先應(yīng)當(dāng)堅持過錯責(zé)任原則，對股東退出負(fù)有過錯的一方應(yīng)當(dāng)為自己的過錯埋單。如果是因大股東的過錯導(dǎo)致小股東退出，則應(yīng)當(dāng)由大股東依據(jù)合理價格購買退出股東的股權(quán)。無過錯的股東不愿意購買股份的，則退出股東無權(quán)要求其他股東購買。如果需要使用公司回購方式退出的，則必須經(jīng)過其他股東同意。

如果僅僅因為股東本身不克服的原因需要退出的，各個股東均沒有過錯，則按公平原則處理。

（三）股東退出對公司債權(quán)人的影響

股東退出對公司債權(quán)人也會具有一定的影響。在采用公司回購的方式退出時，公司注冊資金將會減少，債務(wù)償還能力將會下降。在這種情況下，股東退出需要經(jīng)過嚴(yán)格的減資程序，并且必須得到債權(quán)人的同意。

在采用股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式退出時，對債權(quán)人也會產(chǎn)生一定的影響。因為有限責(zé)任公司具有很大的人合性，債權(quán)人之所以愿意向公司借債，往往是出于對公司現(xiàn)有股東的信任。一旦某個股東退出，將會增加了債權(quán)償還的道德風(fēng)險。但是這種風(fēng)險無法通過法律規(guī)定來解決，只能通過契約方式解決。如借款人可以在借款合同中約定，由股東提供擔(dān)保，或者將股東變動作為提前環(huán)款條件，或者要求股東只有在還清所有欠款之前才能退出。為了維護(hù)公司的獨立人格，在股東退出機(jī)制中對這種道德風(fēng)險不予考慮。

三、股東退出的具體情況

股東退出必須具有合法事由。如何確定退出事由，是建立股東退出機(jī)制的一個重要內(nèi)容。為此，我們可以借鑒國外的某些具體做法。

（一）美國的具體做法

美國修正標(biāo)準(zhǔn)商事公司法第13.02（A）條的規(guī)定，如果公司進(jìn)行下列五種特別交易，則公司必須以公平的價格購買反對這些特別交易的小股東所持有的股份：（1）公司因為與其他公司合并；（2）另一家公司通過公司股份交換計劃而取得小股東所有的公司；（3）公司所為的所有財產(chǎn)或?qū)嶋H上是公司所有財產(chǎn)的出售或交換，而此種出售或出賣又不是在公司的正常商事活動中所為；（4）公司章程的修改對公司持異議股東所享有的權(quán)利造成重大的不利影響；（5）公司所采取的任何其它行動，如果根據(jù)公司章程、公司管理細(xì)則或董事會決議，小股東有權(quán)對這些行動提出反對意見并因此而由公司購買他們的股份的話。

（二）日本的具體做法

在日本，商法也承認(rèn)持異議股東的股份價值評估權(quán)，認(rèn)為，當(dāng)公司大股東作出某種重大的決議時，如果公司小股東反對此種決議，則公司應(yīng)當(dāng)以公平的價格來購買該小股東的股份。根據(jù)日本商法的規(guī)定，導(dǎo)致公司以公平的價格購買持異議小股東股份的事由眾多，主要包括：（1）公司因為轉(zhuǎn)讓所從事的商事事業(yè)。根據(jù)日本商法第245條的規(guī)定，如果公司全部或部分轉(zhuǎn)讓自己所從事的商事經(jīng)營活動，或者受讓其他公司所從事的商事事業(yè)，則公司應(yīng)當(dāng)以公平合理的價格購買那些持異議的小股東的股份。（2）公司因為合并。根據(jù)日本商法第408條的規(guī)定，如果公司作出與其他公司合并的決議，則公司應(yīng)當(dāng)以公平合理的價格購買公司那些持異議的小股東的股份。（3）為限制公司的股份轉(zhuǎn)讓而變更公司章程。根據(jù)日本商法第348條和第349條的規(guī)定，如果公司作出決議，限制公司股份的轉(zhuǎn)讓，則公司應(yīng)當(dāng)以公平合理的價格購買那些持異議的小股東的股份；（4）公司從公共持股公司變?yōu)橛邢挢?zé)任公司。根據(jù)日本有限責(zé)任公司法第64條和第65條，如果公共持股公司決議轉(zhuǎn)換為有限責(zé)任公司，則公司應(yīng)當(dāng)以公平合理的價格購買那些持異議的小股東的股份。

（三）我國有限責(zé)任股東退出權(quán)的確定

筆者認(rèn)為，我國在確定有限責(zé)任公司股東退出的具體情形時，應(yīng)當(dāng)遵守以下兩個原則：一是尊重有限責(zé)任公司的人合性；二是保護(hù)公司股東的合理預(yù)見和合理期待。

1、公司人合性遭到嚴(yán)重破環(huán)。當(dāng)有限責(zé)任公司的人合性遭到嚴(yán)重破壞時應(yīng)當(dāng)允許公司股東退出。人合性遭到破壞的情形有兩種： 一是公司股東違背誠實信用原則，實施了侵吞公司財產(chǎn)或公司商業(yè)機(jī)會、泄露公司商業(yè)秘密等行為，嚴(yán)重?fù)p害了公司利益，從而導(dǎo)致其他股東對該股東完全失去信任。在這種情況下，其他股東享有退出權(quán)。二是股東之間的特殊人身關(guān)系破裂。有的股東建立公司是基于相互之間存在特定的社會關(guān)系，如夫妻二人開立公司，當(dāng)這種社會關(guān)系不復(fù)存在時也應(yīng)當(dāng)允許股東退出。

為了尊重人合性，在公司股東因個人原因無法繼續(xù)參加公司事務(wù)時，也應(yīng)當(dāng)允許股東退出，如個人患有嚴(yán)重疾病，或者死亡等。

2、違反股東設(shè)立公司時根本目的或合理預(yù)期

股東在設(shè)立公司時不僅對公司的未來有合理的預(yù)期，而且對個人與公司的關(guān)系上也具有合理預(yù)期。一般而言，股東在設(shè)立公司時，對公司設(shè)立的目的、經(jīng)營范圍、治理結(jié)構(gòu)以及公司的存續(xù)狀況等重大事宜具有一定的認(rèn)識和構(gòu)想，這些重大事宜無疑是達(dá)成設(shè)立協(xié)議的重要條件。一旦這些條件發(fā)生重大變化時，股東設(shè)立公司時的自由意志將無法得到實現(xiàn)和尊重。因此，當(dāng)公司的某些重大事宜發(fā)生變更時，應(yīng)當(dāng)允許公司股東退出。2003年最高人民法院公布的《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的解釋》草案中便提到，有限責(zé)任公司股東會決議公司合并、轉(zhuǎn)讓、實行股份交換、出租公司全部財產(chǎn)、對公司經(jīng)營范圍進(jìn)行重大變更或者修改公司章程限制股份轉(zhuǎn)讓的，在股東會決議表決時投反對票的股東有權(quán)請求公司收購其股份。這種解釋更接近法律的基本精神和公平正義原則。

筆者認(rèn)為，最高人民法院草案中列明的幾種情況主要是針對公司存續(xù)中的重大變更而言，而對股東設(shè)立公司時個人與公司之間關(guān)系的合理預(yù)期沒有給予充分的關(guān)注。股東在設(shè)立公司時，不僅希望自己享有公司法規(guī)定的知情權(quán)、分配股利權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)和重大經(jīng)營決策權(quán)，而且還希望自己能夠和其他股東共同參與公司經(jīng)營決策。在這種情況下，股東的這種合理預(yù)期也應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)。

四、如何在公司章程中設(shè)計股東退出機(jī)制

雖然我國現(xiàn)行公司法沒有規(guī)定公司退出機(jī)制，但是我國現(xiàn)行公司法規(guī)定，公司可以在公司章程中對股東的權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行約定，并且可以對公司解散事由進(jìn)行約定。這為公司股東自行設(shè)計股東退出機(jī)制創(chuàng)造了條件。公司章程是公司股東會制定的，是股東之間的一種契約，對公司股東和其他高級管理人員具有約束力。因此，在公司章程中設(shè)計股東退出機(jī)制具有一定的可行性。在公司章程中構(gòu)建股東退出機(jī)制需要注意以下幾個問題：

（一）關(guān)于股東退出機(jī)制的修改程序

股東退出機(jī)制時公司章程的重要組成部分，其修改應(yīng)當(dāng)受到公司法規(guī)定之約束。依據(jù)我國公司法規(guī)定，修改公司章程，需要經(jīng)過三分之二以上多數(shù)人通過。對股東退出機(jī)制的修改如果沒有特殊的約定，也應(yīng)當(dāng)受該規(guī)定約束。如果大股東想取消股東退出機(jī)制，則便可以通過公司章程修改程序取消股東退出機(jī)制。因此，為了確實保護(hù)股東利益，特別是中小股東合法利益，應(yīng)當(dāng)在公司章程中規(guī)定定修改股東退出機(jī)制必須經(jīng)過全體股東一致同意，否則，不同意股東可以要求退出公司。

（二）關(guān)于退出事由的約定

由于我國法律沒有規(guī)定股東退出機(jī)制，因此，有必要將外國常見事由作為公司章程的約定退出事由。另外，如果股東個人對公司具有特定要求，并且將該要求作為設(shè)立公司的一個重要條件，則也可以在股東退出機(jī)制中列明。例如，可以約定一旦某個股東無法參與公司之經(jīng)營，則可以要求退出該公司。

（三）股權(quán)價值的確定方法

如何確定股權(quán)價值是股東退出機(jī)制中的一個重要問題。如果股權(quán)價值評估過低，則會損害退出股東的合法利益，從而降低股東退出機(jī)制的效率；如果股權(quán)價值確定過高，則會損害公司和其他股東的合法權(quán)益，這無異于鼓勵股東退出。這兩種結(jié)果都是立法者所不愿意見到的，也是正常股東在設(shè)立公司時所不愿意見到的。因此，確定合理的股權(quán)評價方法對股東退出機(jī)制是否有效至關(guān)重要。

確定股權(quán)價值一般由以下幾種方法：

1、按照注冊資本價值確定股權(quán)價值。注冊資本是股東設(shè)立公司時投入的資本，在一定程度上可以反映股權(quán)的價值，至少可以反映股東退出時所遭受的部分經(jīng)濟(jì)損失。但是按照注冊資本價值確定股權(quán)價值的缺點也是顯而易見的，因為公司資產(chǎn)隨時會因公司盈利或虧損而發(fā)生變化，公司資產(chǎn)與公司注冊資本之間并不存在必然聯(lián)系。因此，該方法只能作為一個參考方法。

2、按照公司凈資產(chǎn)價值進(jìn)行確定股權(quán)價值。公司的凈資產(chǎn)價值通過資產(chǎn)評估便可以確定，該方法操作起來相對比較容易，而且該方法在一定程度上也容易反映公司的現(xiàn)有價值。該方法的優(yōu)點顯而易見。但是，也有人提出該方法存在一定的缺點，可能會損失退出股東利益。該方法的缺點有兩個：其一，當(dāng)司法責(zé)令公司以公平價格購買持異議股東的股份時，公司的財產(chǎn)包括哪些范圍，是否包括公司的無形財產(chǎn)，司法往往難于確定。特別是公司的商譽是公司通過長期經(jīng)營、長期投資得來的，往往具有重大資產(chǎn)價值。但是公司商譽在資產(chǎn)負(fù)債表中一般并不反映，而且在公司正常經(jīng)營時也無法確定其現(xiàn)金價值。公司商譽價值只有公司在整體拍賣、并購、分離等情況下才會被考慮到。如果公司商譽不能作為無形資產(chǎn)進(jìn)行評估，則對退出股東而言則不公平。其二，該方法僅僅考慮公司過去的財產(chǎn)，而沒有考慮公司未來的收益問題。筆者認(rèn)為，這種說法雖然具有一定的道理，但是這些僅僅具有經(jīng)濟(jì)學(xué)意義，不具有法律意義。商譽雖然具有一定的商業(yè)價值，但是其商業(yè)價值能否得到實現(xiàn)，還取決于公司的進(jìn)一步經(jīng)營。而且商譽的投資成本是無法確定的，很多商譽本身就沒有成本投入。對于有限責(zé)任公司而言，由于有限公司具有一定的人合性，公司的商譽與股東的個人魅力息息相關(guān)，斷然將公司商譽與公司股東的人格魅力份開業(yè)不太現(xiàn)實。另外，公司的未來收益并不具有現(xiàn)金價值。因為收益與公司風(fēng)險同在。退出股東之分配收益而不分配風(fēng)險，違反公平原則。

3、收益現(xiàn)值法

收益現(xiàn)值法是指通過估算被評估資產(chǎn)未來預(yù)期收益并折算成現(xiàn)值，借以確定被評估資產(chǎn)價值的一種方法。該方法考慮到了股權(quán)的未來收益，對退出股東利益保護(hù)更為周全。但是該方法的前提條件是被評估資產(chǎn)必須能夠用貨幣衡量其未來預(yù)期收益的單項或整體資產(chǎn)，并且資產(chǎn)所有者承擔(dān)的風(fēng)險也是能夠用貨幣衡量的。否則該方法將無法運用。筆者認(rèn)為，該方法的經(jīng)濟(jì)學(xué)價值大于法律價值，適合用于投資的決策依據(jù)，而不適合用于法律糾紛的計算。該方法不僅操作起來十分困難，而且也不符合法律規(guī)定的一般損害賠償原則。合同法中對預(yù)期利益的賠償，也是以預(yù)期利益具有一定的確定行為基礎(chǔ)的，對于過于寬泛的商業(yè)機(jī)會法律是無法補償?shù)�。因此，適用該方法確定股權(quán)價值應(yīng)當(dāng)十分謹(jǐn)慎。只有當(dāng)股東同意用該方法確定股權(quán)價值，并且該方法具有可操作性時，才能使用該方法。否則，法律不得主動適用該方法。

4、市場價值法

在資產(chǎn)評估學(xué)中，該方法又稱現(xiàn)行市價法，是指通過比較被評估資產(chǎn)與最近銷售類似資產(chǎn)的異同，并將類似資產(chǎn)的商場價格進(jìn)行調(diào)整，從而確定被評估資產(chǎn)價值的一種資產(chǎn)評估方法。該方法的前提條件是，此類資產(chǎn)必須具有一個完善、發(fā)達(dá)的資產(chǎn)市場；二是參照物及其被評估資產(chǎn)可比較的指標(biāo)、技術(shù)參數(shù)等資料是可以搜集到的。而有限責(zé)任公司屬于封閉式公司，其股權(quán)不同于股份公司的股份可以在市場上通過公正、公開、公平的價值自由流通，缺乏市場基礎(chǔ)。因此，使用該方法確定股權(quán)的價值并不科學(xué)。在有限責(zé)任公司股東退出機(jī)制也應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎適用。

（四）股權(quán)價值的支付方式和支付期限

股權(quán)價值支付方式和支付期限也是股東退出機(jī)制設(shè)計中的重要問題。為了保持公司的延續(xù)，在設(shè)計股東退出機(jī)制時，應(yīng)當(dāng)注意現(xiàn)金支付困難問題。應(yīng)當(dāng)允許公司在特定情況以實物方式支付，或者采取分期付款的方式支付，將股權(quán)轉(zhuǎn)換為對公司的債權(quán)。